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Restschuldbefreiungstourismus / Titelei/Inhaltsverzeichnis
Restschuldbefreiungstourismus / Titelei/Inhaltsverzeichnis
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I–XVI
Titelei/Inhaltsverzeichnis
I–XVI
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1–4
A. Einführung
1–4
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I. Problemstellung
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II. Gang der Darstellung
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5–58
B. Die tatsächlichen und rechtlichen Rahmenbedingungen des „Restschuldbefreiungstourismus“
5–58
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I. Der Begriff des „Restschuldbefreiungstourismus“
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1. Die Entstehung des Begriffs
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2. Insolvenzrechtliches forum shopping als Oberbegriff
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a. Missbilligung des forum shopping in der EuInsVO
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b. Forum shopping durch juristische Personen
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c. Insolvency Planning
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d. Die „Firmenbestattung“ als extreme Ausprägung der geplanten Insolvenz
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3. Der aktuelle Begriff des „Restschuldbefreiungstourismus“
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II. Fallkonstellationen des Restschuldbefreiungstourismus
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1. Notwendige Differenzierung der Fallkonstellationen
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2. Die Verlagerung des Lebensmittelpunktes auf Dauer
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3. Die Verlagerung des Lebensmittelpunktes für die Dauer des Insolvenzverfahrens
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4. Die Verlagerung des Lebensmittelpunkts und Rückkehr nach dem Eröffnungsantrag
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5. Die Verlagerung des Lebensmittelpunktes erst nach Antragstellung
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6. Die vorgetäuschte Verlagerung des Lebensmittelpunktes
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7. Die vorgetäuschte Nichtverlagerung des Lebensmittelpunkts
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8. Begleiterscheinungen einer (vorgetäuschten) Verlagerung des Mittelpunkts der hauptsächlichen Interessen
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III. Gründe für den Restschuldbefreiungstourismus – ein Überblick überwirtschaftliche, rechtliche und tatsächliche Rahmenbedingungen
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1. Wirtschaftliche Rahmenbedingungen – die Überschuldungssituation
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2. Überblick über die rechtlichen Rahmenbedingungen des Schuldnertourismus
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a. Freizügigkeit in Europa
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b. Einfacher Wechsel des anzuwendenden Insolvenzrechts
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c. Vereinfachte Anerkennung des Insolvenzverfahrens nebst Restschuldbefreiung
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3. Vorteile ausländischer Insolvenzverfahren aus Sicht des Schuldners
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a. Möglichkeit der (rascheren und umfassenderen) Restschuldbefreiung
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b. Zugang zum Gericht, Verfahrenssprache und -kosten
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c. Günstigerer Umfang des vom Insolvenzbeschlag freien Vermögens
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d. Günstigere Anfechtungssituation bei Vermögensverschiebungen
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e. Geringere „Makelwirkung“ des Verfahrens
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f. Vermeidung von Schwierigkeiten mit dem Berufsrecht
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g. Keine Beschränkung wegen strafrechtlicher Verurteilungen
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4. Überblick über die Restschuldbefreiung in verschiedenen Rechtsordnungen
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a. Das Rechtsgefälle im Vergleich der nationalen Rechtsordnungen
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b. Grundlagen des deutschen Restschuldbefreiungsverfahrens
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aa. Überblick über die Rechtslage für bis zum 30.06.2014 beantragte Insolvenzverfahren
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(1) Rechtslage bis zum Inkrafttreten der InsO am 01.01.1999
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(2) Rechtslage nach Inkrafttreten der InsO am 01.01.1999
Details
b. Überblick über die Änderungen durch das Gesetz zur Verkürzung des Restschuldbefreiungsverfahrens und zur Stärkung der Gläubigerrechte v. 15.07.2013 für ab dem 01.07.2014 beantragte Insolvenzverfahr...
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cc. Insolvenzplanverfahren als Alternative zur Restschuldbefreiung
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c. Überblick über die Restschuldbefreiung nach französischem Recht
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aa. Restschuldbefreiung nach dem Code de Consommation
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bb. Faillite civile nach dem Code de commerce
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(1) Anwendungsvoraussetzungen
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(2) Möglichkeiten zur Massemehrung
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(3) Erteilung der Restschuldbefreiung
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(4) Wiederherstellung der Möglichkeit einer Einzelrechtsverfolgung
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d. Überblick über die Restschuldbefreiung nach dem Insolvency Act 1986
Details
aa. Entschuldung auf Grundlage des IA 1986
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bb. Eröffnungsvoraussetzungen des Bankruptcy-Verfahrens
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cc. Möglichkeiten zur Massemehrung
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(1) Beispiel: Einziehung des Schuldnervermögens und Pflichten des Schuldners
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(2) Beispiel Income Payments Order
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(3) Insolvenzanfechtung
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dd. Erteilung der discharge
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ee. Annulment gem. s. 282 IA 1986
Details
59–152
C. Der Restschuldbefreiungstourismus im Anwendungsbereich der EuInsVO
59–152
Details
I. Die Entstehung und Grundstruktur der EuInsVO
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1. Überblick über die Entstehungsgeschichte der EuInsVO
Details
2. Die Grundstruktur der EuInsVO
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a. Grundlagen
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b. Autonome Auslegung der EuInsVO
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c. Die zentrale Bedeutung des COMI
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aa. Begriff des COMI
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bb. Anwendbarkeit der EuInsVO
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cc. Bestimmung der internationalen Zuständigkeit
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dd. Bestimmung der lex fori concursus
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d. Sachlicher, persönlicher und räumlicher Anwendungsbereich
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e. Haupt- und Sekundärverfahren
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f. Regelung des Kollisionsrechts und Vertrauensschutz
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g. Anerkennung von Entscheidungen
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h. Der ordre public als Ausnahmetatbestand
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II. Das COMI gem. Art. 3 Abs. 1 EuInsVO
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1. Die Entstehungsgeschichte des Begriffs
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2. Der Tatbestand des Art. 3 Abs. 1 EuInsVO
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a. Die Ausgangslage: de lege lata keine Legaldefinition
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b. Hauptsächliche Interessen
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c. Gewöhnlich
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d. Verwaltung
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e. Für Dritte feststellbar
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3. Die konkrete Anwendung des Art. 3 Abs. 1 S. 1 EuInsVO
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a. Typisierende Fallkonstellationen
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aa. Selbstständige
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bb. Verbraucher
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cc. Ehemals Selbstständige
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dd. Mischung abhängiger und selbstständiger Beschäftigung
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b. Feststellung des COMI
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aa. Prüfung und Ermittlung von Amts wegen
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bb. Beweislast
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cc. Denkbare Anknüpfungskriterien zur Bestimmung des COMI
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(1) Wohnung
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(2) Arbeitsort
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(3) Sprache
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(4) Öffentlich-rechtliche Rechtsverhältnisse
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(5) Belegenheit von Vermögen
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(6) Sitz der Gläubiger
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(7) Verstrichene Aufenthaltsdauer
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(8) Rechtsberatung und Zusatzleistungen
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dd. Grundsatz: Entscheidung im Einzelfall
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III. Die Verlagerung des COMI
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1. Der Grundsatz: Verlagerungen sind zulässig
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2. Abgrenzung einer tatsächlichen von einer simulierten Verlagerung des COMI
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a. Notwendigkeit der Abgrenzung einer tatsächlichen von einer simulierten Verlagerung
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b. Feststellung einer Simulation
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3. Zeitpunkt der Bestimmung des COMI bei Verlagerungen
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a. Zeitpunkt der Entstehung der Verbindlichkeiten
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b. Zeitpunkt der Insolvenzreife des Schuldners
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c. Wirksamwerden der Eröffnungsentscheidung
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d. Période suspecte
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e. Stellung des Insolvenzantrags
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f. Wirkung des Insolvenzantrags: perpetuatio fori
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g. Herbeiführung von Erledigungserklärungen als untaugliche Umgehungsstrategie
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4. Verlagerung vor Antragstellung
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5. Verlagerung nach Antragstellung, aber vor Eröffnung des Insolvenzverfahrens
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6. Verlagerung nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens
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7. Verlagerung des COMI durch Aufgabe oder Annahme einer abhängigen Beschäftigung
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IV. Der Umgang mit tatsächlichen Verlagerungen im Vorfeld der Insolvenz
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1. Der Rechtsmissbrauchsvorwurf und das „Unbehagen“ in Fällen des forum shopping
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2. Keine Verlagerung praktischer Feststellungsprobleme und Zweifel auf die normative Ebene
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3. Bewertung tatsächlicher Verlegungen vor Antragstellung
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a. Kein ausdrücklicher Vorbehalt für Fälle des Rechtsmissbrauchs in der EuInsVO
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aa. Der Widerspruch zwischen dem Willen des Verordnungsgebers und die Regelung einesveränderlichen COMI
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bb. Die europäischen Grundfreiheiten und der gemeinsame Binnenmarkt
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b. Keine klaren Kriterien für die Annahme eines Rechtsmissbrauchs
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aa. Objektive und objektivierte Kriterien
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(1) Gefahr der Beeinträchtigung des Binnenmarktes
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(2) Unterschiede in den verschiedenen Rechtsordnungen und Gefahr der Beeinträchtigung der Gläubigerinteressen wegen fehlender Massemaximierung
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(a) Gläubigergleichbehandlung und Massemaximierung als wesentliche Unterschiede zwischen den Rechtsordnungen
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(b) Möglichkeiten zur Massemehrung und zur Kompensation von Nachteilen der lex fori concursus
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(aa) Einleitung
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(bb) Beispiel: Insolvenzanfechtung
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(cc) Beispiel: Massemehrung durch Geltendmachung von Ansprüchen des Schuldners
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(dd) Beispiel: Zahlungsverpflichtungen des Schuldners aufgrund einer Anordnung des Insolvenzgerichts
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(c) Weitere Möglichkeiten zur Kompensation von Nachteilen durch die lex fori concursus
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(d) Zwischenfazit: Möglichkeiten der lex fori concursus als hinreichende Kompensationetwaiger tatsächlicher Gläubigerbenachteiligung durch rasche Restschuldbefreiung
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(3) Zeitpunkt der Verlagerung und Dauer der Beibehaltung des COMI
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(4) Beeinflussung des Verfahrens durch Inanspruchnahme von Beratungsleistungen
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bb. Motive und subjektive Zielsetzungen durch den Schuldner
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(1) Beachtlichkeit eines „Rückkehrwillens“?
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(2) Rechtsmissbrauch, wenn die Erlangung der Restschuldbefreiung einziger oder jedenfalls dominierender Zweck war?
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cc. Beeinträchtigung der Rechtssicherheit durch unklare Kriterien
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4. Fazit: Kein Rechtsmissbrauch bei tatsächlicher Verlegung des COMI zur Erlangung der Restschuldbefreiung
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153–216
D. Die Umsetzung der insolvenzrechtlichen Entscheidungenin anderen Mitgliedstaaten
153–216
Details
I. Anerkennung der Eröffnungsentscheidung
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1. Zentrale Bedeutung der grenzüberschreitenden Anerkennung
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2. Wirksamkeit der Eröffnungsentscheidung
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3. Entscheidung durch „ein nach Artikel 3 zuständiges Gericht“?
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4. Anerkennung einer Entscheidung auch schon bei vorläufigen Verfahren?
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a. Der Grundsatz: Vorläufige Entscheidungen sind bereits Eröffnungsentscheidungeni. S. d. Art. 16 EuInsVO
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b. Exemplarisch: Anforderungen an die Kompetenzen eines vorläufigen Insolvenzverwalters nach der InsO
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II. Anerkennung der Entscheidung über die Restschuldbefreiung
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III. Kollisionen und Kompetenzkonflikte bei der Eröffnung des Insolvenzverfahrens
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1. Das Konfliktpotenzial
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2. Der positive Kompetenzkonflikt
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a. Ursache für den positiven Kompetenzkonflikt
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b. Lösung des positiven Kompetenzkonflikts über das Prioritätsprinzip
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c. (Schein-)Problem: Rückwirkung nach nationalem Recht?
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d. Beendigung des positiven Kompetenzkonflikts
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3. Der negative Kompetenzkonflikt
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a. Das Problem
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b. Lösungsmöglichkeiten
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aa. Internationale Verweisung
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bb. Rechtsmittelverfahren
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c. Beendigung des negativen Kompetenzkonflikts
Details
4. Verhinderung von Kompetenzkonflikten durch Kommunikation und Kooperation
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IV. Der Vorbehalt des ordre public gem. Art. 26 EuInsVO
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1. Voraussetzungen des Art. 26 EuInsVO
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2. Die Anwendung des Art. 26 EuInsVO
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a. Restriktive Anwendung und Prüfung von Amts wegen
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aa. Die restriktive Anwendung des Art. 26 EuInsVO
Details
bb. Die Prüfung des Art. 26 EuInsVO von Amts wegen
Details
b. Anwendungsfälle des Art. 26 EuInsVO
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aa. Fehlerhafte Inanspruchnahme der internationalen Zuständigkeit
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bb. Stellung eines Eigenantrags und vorherige Verlagerung des COMI
Details
cc. Forum shopping und Rechtsmissbrauch
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dd. Verletzung wesentlicher Verfahrensvorschriften
Details
(1) Grundsätzliches
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(2) Keine ausreichende Gewährung rechtlichen Gehörs
Details
(a) Grundsätzliche Bedeutung rechtlichen Gehörs
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(b) Gewährung rechtlichen Gehörs für den Schuldner
Details
(c) Gewährung des rechtlichen Gehörs für Gläubiger
Details
(d) Gewährung rechtlichen Gehörs für weitere Verfahrensbeteiligte
Details
(3) Keine eigene Prüfung des COMI
Details
(4) Fehlende Begründung der Entscheidung
Details
(5) Verstoß gegen das Prioritätsprinzip
Details
(6) Fehlende Rechtsbehelfsmöglichkeiten
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ee. Verfahrensfristen und Mitwirkungsrechte
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ff. Fehlende Insolvenzfähigkeit des Schuldners
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gg. Fehlende Unabhängigkeit des Verwalters
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hh. Erteilung der Restschuldbefreiung und sonstige materielle Beschränkungen derGläubiger
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ii. Bewusste Täuschung über zuständigkeitsbegründende Tatsachen oder im laufenden Verfahren
Details
jj. Sonstige rechtswidrige Herbeiführung der Entscheidungen
Details
c. Ergebnisse zu den Fallgruppen
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3. Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen den ordre public
Details
a. Anerkennungsverweigerung, soweit ein Verstoß vorliegt
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b. Bedeutung für ein anzuerkennendes Hauptverfahren
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c. Bedeutung für die Entscheidung über die Restschuldbefreiung
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V. Die praktische Umsetzung einer in einem anderen Mitgliedstaat erteilten Restschuldbefreiung in Deutschland
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1. Nicht titulierte Forderung eines Gläubigers
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2. Bereits titulierte Forderung eines Gläubigers
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a. Vollstreckungserinnerung gem. § 766 ZPO
Details
b. Vollstreckungsabwehrklage gem. § 767 ZPO
Details
217–246
E. Möglichkeiten zur Zurückdrängung des„Restschuldbefreiungstourismus“ im Anwendungsbereichder EuInsVO de lege lata
217–246
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I. Die Ausgangssituation: Die Restschuldbefreiung ist nach der lex fori concursus wirksam erteilt
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II. Keine umfassend befriedigende Lösung durch Nichtanerkennung in den Mitgliedstaaten
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III. Gestaltungsmöglichkeiten des Gläubigers vor einer Verlagerung des COMI
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1. Präventive Gestaltungsmöglichkeiten
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a. Vertragliche Festlegung des COMI
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b. Vertragliche Vereinbarung, das COMI beizubehalten
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c. Vertragliche Mitteilungspflicht
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d. Forderungssicherung
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e. Nutzung bereits vorhandener und Erstreitung neuer Titel
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f. Frühzeitige Antragstellung
Details
2. Gestaltungs- und Reaktionsmöglichkeiten des Gläubigers nach einer Verlagerung des COMI
Details
a. Teilnahme am Insolvenzverfahren
Details
b. Rechtsmittel gegen die Eröffnungsentscheidung
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c. Antrag auf Eröffnung eines Sekundärinsolvenzverfahrens
Details
d. Rechtsmittel gegen die Entscheidung über die Restschuldbefreiung
Details
e. Wiederaufnahme des Verfahrens
Details
f. Geltendmachung von Ansprüchen gegen Dritte
Details
g. Geltendmachung von Ansprüchen, die von der Restschuldbefreiung nicht erfasst sind
Details
h. Geltendmachung von Schadenersatzansprüchen
Details
aa. Anspruch auf Schadenersatz aus § 826 BGB
Details
(1) Voraussetzungen
Details
(a) Objektive Unrichtigkeit der Erteilung der Restschuldbefreiung
Details
(b) Umstände, die die Sittenwidrigkeit begründen
Details
(c) Kenntnis des Schuldners und Vorsatz
Details
(2) Rechtsfolge: Schadenersatz
Details
(a) Höhe des vom Schuldners zu ersetzenden Schadens
Details
(b) Mitverschulden gem. § 254 BGB
Details
(3) Durchsetzung des Anspruchs
Details
(a) Verteidigungsmittel im Verfahren nach § 767 ZPO
Details
(b) Leistungs- und Feststellungsklage
Details
bb. Anspruch auf Schadenersatz gem. § 823 Abs. 2 BGB i. V. m. Schutzgesetzen
Details
cc. Ansprüche auf Schadenersatz nach anderen Rechtsordnungen
Details
dd. Besonderheiten bei grenzüberschreitenden Fällen
Details
(1) Internationale Zuständigkeit zur Erhebung der Klage
Details
(2) Anwendbares Deliktsrecht
Details
i. Inanspruchnahme weiterer Verfahrensbeteiligter
Details
3. Möglichkeiten der Insolvenzgerichte und Verwalter
Details
a. Genaue Prüfung der internationalen Zuständigkeit
Details
b. Schnelle (vorläufige) Verfahrenseröffnung zur Nutzung des Prioritätsprinzips oder genaue Prüfung der Zuständigkeit?
Details
c. Kommunikation unter Verfahrensbeteiligten
Details
d. Ausschöpfung der Möglichkeiten der lex fori concursus zur Massemehrung, Verzögerung,Versagung oder nachträglichen Beseitigung der Restschuldbefreiung
Details
247–290
F. Möglichkeiten zur Zurückdrängung des„Restschuldbefreiungstourismus“ im Anwendungsbereich der EuInsVO
247–290
Details
I. Reform der EuInsVO
Details
1. Reformbestrebungen zur Änderung der EuInsVO
Details
2. Der Vorschlag der Kommission zur Änderung der EuInsVO – vom 12.12.2012 –COM(2012) 744 final – 2012/0360 (COD)
Details
3. Die Reform der EuInsVO in der Fassung vom 20.05.2015
Details
a. Die Reform der für die Fragen des Restschuldbefreiungstourismus zentralen Normen und Bewertung der einzelnen Regelungen
Details
aa. Forum shopping im Fokus der EuInsVO n. F.
Details
(1) Erweiterung der von der EuInsVO n. F. erfassten Verfahrensarten
Details
(2) Beibehaltung und Definition des COMI in Art. 3 EuInsVO n. F.
Details
(3) Regelung einer période suspecte in Form einer widerlegbaren Vermutung
Details
(4) Prüfung der internationalen Zuständigkeit von Amts wegen und Begründung der Entscheidung
Details
(5) Kontrolle der Eröffnungsentscheidung durch Rechtsbehelf
Details
(6) Missbrauchsvorbehalt der EuInsVO
Details
(a) Der Missbrauchsvorbehalt in den Erwägungsgründen
Details
(b) Anhörung der Gläubiger in Zweifelsfällen
Details
(c) Der gewöhnliche Aufenthalt und die Belegenheit von Vermögen
Details
(d) Der „Hauptgrund für einen Umzug“ als subjektives Merkmal
Details
(e) Die „wesentliche Beeinträchtigung“ der Interessen der Gläubiger
Details
(f) Beschränkung des „Missbrauchsvorbehalts“ auf Verbraucher
Details
(g) Fehlende zeitliche Beschränkung der „Missbrauchskontrolle“
Details
(h) Fazit
Details
bb. Verfahrensrechtliche Verbesserungen
Details
(1) Publizität des Verfahrens
Details
(2) Eröffnung und Anerkennung des Verfahrens
Details
(3) Regelungen zur Kooperation und Koordination des Verfahrens
Details
(4) Erleichterte Teilnahme von Gläubigern am Insolvenzverfahren
Details
b. Bewertung der Reform als Ganzes
Details
4. Umsetzung der Reform der EuInsVO in nationales Recht
Details
II. Harmonisierung der nationalen Insolvenzrechte
Details
1. Primärziel einer Harmonisierung: Verringerung der rechtlichen Anreize für forumshopping durch im Wesentlichen gleiche Voraussetzungen und Rechtsfolgen im Insolvenzverfahren
Details
2. Die Richtung der Harmonisierung: race to the bottom oder race to the top?
Details
3. Beispiele für bisherige Änderungen der Rechtslage und der Rechtsanwendungspraxis in anderen Rechtsordnungen
Details
a. Deutschland
Details
aa. Bewertung der Neuregelungen im Hinblick auf ihre Anwendung auf Insolvenzverfahren nach deutschem Recht
Details
(1) Praktische Probleme bei der Erlangung der vorzeitigen Restschuldbefreiung nach § 300 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 InsO
Details
(2) Rechtspolitische Bewertung der Möglichkeit einer vorzeitigen Erlangung einer Restschuldbefreiung nach § 300 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 InsO
Details
bb. Mögliche Auswirkung der Reform auf den aus Deutschland heraus erfolgenden Restschuldbefreiungstourismus
Details
b. Österreich
Details
c. Irland
Details
4. Initiativen der EU zur Harmonisierung nationaler Insolvenzrechte
Details
5. Vor- und Nachteile einer Harmonisierung der nationalen Insolvenzrechte
Details
291–302
G. Zusammenfassung und Fazit
291–302
Details
I. Die Bewertung der Fallkonstellationen
Details
1. Die tatsächliche Verlagerung des Lebensmittelpunktes
Details
2. Die Verlagerung für die Dauer des Insolvenzverfahrens
Details
3. Die Verlagerung nach Antragstellung
Details
4. Die Verlagerung des Lebensmittelpunkts und Rückkehr nach dem Eröffnungsantrag
Details
5. Die vorgetäuschte Verlagerung des Lebensmittelpunktes
Details
6. Die vorgetäuschte Nichtverlagerung des Lebensmittelpunktes
Details
7. Begleiterscheinungen
Details
II. Fazit der Untersuchung
Details
1. Ergebnisse zum Umgang mit dem Restschuldbefreiungstourismus de lege lata
Details
a. Ergebnisse zur Anwendung der EuInsVO in Bezug auf grenzüberschreitende Insolvenzverfahren
Details
Ergebnisse zur b. Anwendung der EuInsVO in Bezug auf Fälle des Restschuldbefreiungstourismus
Details
2. Ergebnisse zum Umgang mit dem Restschuldbefreiungstourismus de lege ferenda
Details
III. Schlussbetrachtung
Details
303–326
H. Literaturverzeichnis
303–326
Details
327–332
I. Abkürzungsverzeichnis
327–332
Details
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Restschuldbefreiungstourismus , page I - XVI
Titelei/Inhaltsverzeichnis
Autoren
Kai Uwe Büchler
DOI
doi.org/10.5771/9783828867765-I
ISBN print: 978-3-8288-4024-9
ISBN online: 978-3-8288-6776-5
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